法律财税资讯热点报（2018年5月下）丨贝斯哲

目錄指引

講座活動【大陸台商股權/土地/廠房交易中的資金安全與稅收規劃】講座圓滿舉辦

實務解析企業之間借貸Q&A（二）

勞動人事喜忧參半，江蘇女職工保護又添新規

新規速遞 6月30日起，外商投資商務備案與工商登記將實現“一口辦理”

【大陸台商股權/土地/廠房交易中的資金安全與稅收規劃】講座圓滿舉辦

在繼4月25日台北場之後，5月24-25日，貝斯哲【大陸台商股權/土地/廠房交易中的資金安全與稅收規劃】專題講座分別在昆山及上海舉辦，吸引了200多位台資企業的投資者及高管人員參加。

主講人貝斯哲法律財稅事業群總經理劉鐵華指出，台商投資大陸二十多年來，從早期的加工貿易到現在的規模效益，其相對優勢正在逐漸流失，再加上來自企業本身及外部環境的種種影響，如果要永續經營，台商必須在觀念及策略上有較大的改變。

在近幾年湧起的並購重組熱潮中，貝斯哲事業群憑藉扎實的專業品質，經手了數十起台資企業與大陸上市公司並購重組項目；同時，貝斯哲還以財務顧問的身份，幫助不少台資企業與產業投資基金或上市公司完成了融投資的項目對接，及土地房產資源的活化與整合，獲得了當事人的高度信賴與好評。

企業之間借貸Q&A（二）

利息如何約定才合法？

一、借款利率（年利率）

根據最高人民法院《關於審理民間借貸案件適用法律若干問題的》規定：

1、借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，受法律保護；超過年利率36%，超過部分的利息約定無效，不受法律保護，借款人有權要求返還已支付的超過年利率36%部分的利息，但是年利率超過24%未超過36%的部分利息，借款人已支付的則不能要求出借人返還。

舉例：企業A向企業B出借本金100萬人民幣，約定利息年利率為40%，則法律保護年利率24%以內（含本數）的利息，年利率（36%-24%=12%）部分的利息，若B已經支付的不得要求A退還，若年利率12%部分的利息B還沒有支付的，法律上不要求支付；年利率（40%-36%=4%）部分的利息不受法律保護，B不用支付。

2、借貸雙方對前期借款本息結算後，將利息計入後期借款本金並重新出具債權憑證的，若前期利率沒有超過年利率24%，重新出具的債權憑證載明的金額可認定為後期借款本金；超過部分的利息不能計入後期借款本金。

借款人在借款期間屆滿後應當支付的本息之和，不能超過最初借款本金與以最初借款本金為基數，以年利率24%計算的整個借款期間的利息之和。出借人請求借款人支付超過部分的，人民法院不予支援。

舉例：企業A向企業B出借第一期本金100萬人民幣，約定利息年利率為25%，則法律上僅支援第二期本金可以是100萬（1+24%）=124萬，而不能是125萬。

二、逾期利息

企業借貸雙方對逾期利率有約從約，但不超過年利率24%。未約定逾期利率或者約定不明的，法律上區分不同情況處理：

1、既未約定借期內的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金佔用期間利息的，受保護；

2、約定了借期內的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內的利率支付資金佔用期間利息的，受保護。

舉例：企業A向企業B 出借100萬人民幣，借期一年，約定借款利息為年利率24%，未約定逾期利率的，當企業B逾期30天未支付任何款項時，則逾期利率按照年利率24%計算，即企業B共需向A償還本息及逾期利息合計100萬+100萬*24%+100萬*24%*30/365=124.19萬。

三、逾期利息、違約金等最高限額

除借款利率外，出借人可主張逾期利率、違約金或者其他費用，但總計不得超過年利率24%。

舉例：企業A向企業B出借100萬人民幣，借期一年，約定借款利息為年利率24%，約定逾期利率為年利率20%，約定違約金24萬人民幣。此時，企業B逾期一年未支付任何一分錢，企業A可以主張B償還：

計算1：本金100萬+借款利息24萬+逾期利率20萬（100萬*20%）+違約金4萬=148萬。或者，

計算2：本金100萬+借款利息24萬+違約金24萬=148萬。但不能主張計算3：本金100萬+借款利息24萬+逾期利率20萬（100萬*20%）+違約:24萬=168萬。

往期文章：《企業之間借貸Q&A（一）》

更詳細內容，請參考貝斯哲官網或微信公眾號文章:《企業之間借貸Q&A（二）》

喜忧參半，江蘇女職工保護又添新規

2018年5月2日，江蘇省人民政府頒佈《江蘇省女職工勞動保護特別規定》（以下簡稱《規定》），並自2018年7月1日起正式施行。《規定》給予了女職工更多的保護與關懷，例如增加痛經假期、確定哺乳假期與哺乳時間、女性更年期保護條款、職場“性騷擾”保護條款等：

女職工可享受痛經假

《規定》增加了女職工因痛經可享受的假期天數，由1天改為1-2天，具體條文為：“用人單位應當給予經期女職工下列保護：（一）不得安排國家規定的經期禁忌從事的勞動，應當暫時調做其他工作，或者休息1至2天；（二）對其他工種的女職工，月經過多或者因痛經不能堅持工作的，經醫療機構證明，安排休息1至2天。”

明確女職工哺乳假時間與薪資標準

對於對哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工，國務院《女職工勞動保護特別規定》僅規定了“用人單位應當在每天的勞動時間內為哺乳期女職工安排1小時哺乳時間；女職工生育多胞胎的，每多哺乳1個嬰兒每天增加1小時哺乳時間。”也就是說，就國家立法層面僅是對每日哺乳時間的規定，但並未規定真正的“哺乳假”。

《新規》第十七條則明確，哺乳期女職工經本人申請、用人單位批准，可享受不超過6個月的哺乳假，且待遇不得低於當地最低工資標準的80%，超過6個月的，待遇由雙方協商確定。

每年至少安排一次女職工體檢

《新規》第二十一條規定，用人單位應“每年至少安排1次婦女常見病普查，對年滿35周歲的女職工應當增加乳腺癌、宮頸癌篩查。”

更年期症狀嚴重的女職工，可申請調崗

《規定》第十八條載明：“女職工更年期綜合症症狀嚴重，不能適應原崗位工作，申請減輕勞動量或者調整工作崗位的，用人單位應當根據醫療機構證明和實際情況給予適當安排。”因此，對於更年期症狀嚴重的女職工，如果出具醫療機構的相關證明申請調崗的，用人單位應當予以調崗。

用人單位應採取措施預防性騷擾

《規定》第十九條：“用人單位應當採取下列措施預防和制止對女職工的性騷擾：

（一）制定禁止勞動場所性騷擾的規章制度；

（二）開展預防和制止性騷擾的教育培訓活動；

（三）提供免受性騷擾的工作環境；

（四）暢通投訴管道，及時處理並保護當事人隱私；

（五）預防和制止對女職工性騷擾的其他措施。”

該條是對國務院出台的《女職工勞動保護特別規定》第十一條的更加具體的落實，也意味著用人單位對於女職工遭遇職場性騷擾的預防工作擔負了更大的責任與職能。

應當在勞動合同中明確相關事項

《規定》第八條：“用人單位應當在與女職工訂立的勞動合同中明確，或者以其他書面形式告知下列事項：

（一）本單位屬於女職工禁忌從事勞動範圍的崗位；

（二）本單位屬於女職工在經期、孕期、哺乳期禁忌從事勞動範圍的崗位；

（三）本單位女職工勞動保護制度；

（四）所從事崗位工作可能產生的職業病危害及其後果；

（五）所從事崗位的職業病防護措施和待遇；

（六）從事接觸職業病危害作業的勞動者，應當享有的適當崗位津貼；

（七）法律、法規、規章規定應當告知女職工的其他事項。

前款第四項、第五項應當在勞動合同中列明。”

其中，“所從事崗位工作可能產生的職業病危害及其後果”與“所從事崗位的職業病防護措施和待遇”兩項是用人單位必須在勞動合同中列明的，其他事項可以通過員工手冊、公告等形式告知女職工。

雖然有媒體將女職工保護新規的出台稱為“新一波女性福利來襲”，但是否全民都舉雙手贊成？未必見得。從企業角度來說，用工並不僅是成本的承擔，而是包含了工作的連續性、女職工離崗期間的補缺等系列管理問題，加之實務中不少企業已遭遇到三期女員工“用不得，動不得”所帶來的種種困擾（詳情請參考貝斯哲微信公眾文章【用不得，動不得】的三期女員工，到底該如何處理？），使得這種立法者認為的適度保護，在某種程度上反而變成了女職工就業的障礙。

更詳細內容及案例說明，請參考貝斯哲官網或微信公眾號文章:《喜忧参半江蘇女職工保護又添新規》

6月30日起，外商投資商務備案與工商登記將實現“一口辦理”

2018年6月30日起，外商在中國投資設立企業的審批與備案，將進入到一個新的歷史階段，即通過“一套表格，一口辦理”的方式，實現商務備案與工商登記的合二為一，簡化了外資企業進入中國的設立程式，減少了企業的“腳底成本”。

與內資企業設立時直接到工商部門申請營業執照不同，外商投資因涉及不同產業領域的開放程度不同，需要事先經商務部門的審批並獲得《批准證書》後，才能到工商部門申請註冊並取得營業執照。

這種前置審批程式一直維持到2016年10月8日，國家發改委與商務部聯合發佈了2016年第22號公告《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》，將外商投資企業的逐案審批，改為“備案為主，審批為輔”，允許屬於辦法規定範圍內的外商投資企業在設立與變更時，既可以在營業執照簽發前，也可以在營業執照簽發後30日內直接通過綜合管理系統，線上辦理備案手續。

2017年7月28日，《外商投資產業指導目錄（2017年修訂）》開始施行，並首次在全國範圍內以負面清單方式進行羅列；同時規定負面清單之外的領域，原則上不得實行對外資准入的限制性措施，外商投資項目和企業設立實行備案管理。

正是得益于外商投資管理體制的上述改革，以及互聯網資訊化的發展，商務部門與工商部門的資訊系統才可以在資料共用的基礎上，進一步實現合二為一的政務服務。

不過，誠如2018年4月份習大大在博鼇亞洲論壇上所言，“過去，我國吸引外資主要靠優惠政策，現在要更多靠改善投資環境。”而簡化企業的設立與變更准入流程，僅僅是投資環境中的一環，我們需要改進的，還有很多。

新聞回放及更詳細內容，請參考貝斯哲微信公眾號文章：《6月30日起，外商投資商務備案與工商登記將實現“一口辦理”》

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作者：贝斯哲

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