2018年6月15日,美国贸易代表办公室(USTR)宣布对原产于中国的价值约500亿美元的输美产品加征25%的关税。其中,约340亿美元中国输美商品的加征关税措施将于7月6日实施,其余约160亿美元商品的加征关税措施将进一步征求公众意见。
此决定发出后,中国大陆政府立刻采取反击,6月16日即宣布对自美进口的化工品、医疗设备、能源产品等商品加征25%的进口关税,涉及2017年中国自美国进口金额约160亿美元,最终措施及生效时间将另行公告。
中美贸易战火重燃,关税政策变更直接影响到有大量进出口业务的两国企业,尤其对已经签约及正在履行中的订单,加税政策无疑将加重双方或一方的负担。很多企业因此想到以“不可抗力”为由来进行订单的调整或解除,是否具有可行性?贝斯哲现分析如下:
一、政府行为是否适用不可抗力,存在争议
中美双方本次加税政策互为牵制,因此对于出口商与进口商而言都会受到影响:
1.出口端
除非合同中约定了出口商负责清关(例如适用“DDP”),否则此次税率提增所产生的额外关税成本,是由美国的进口商承担。因而美国进口商更有可能援引“不可抗力”条款而要求变更或解除合同。此时若合同约定适用美国法律,则需要参考美国各州法律对“不可抗力”的解释。
2.进口端
中国大陆政府此次同样提出了反制的提增关税政策,这也将直接导致企业从美国进口相关原材料的成本增加。如果在原材料采购合同中,已经明确约定了“关税提增”情形下的处理方式,则自然可以按照双方约定执行。
但若此时发现:原材料采购合约中并未约定“关税提增”情况下的处理方式,也未明确将其列入“不可抗力”情形的,那么大陆台资企业是否可以以此为由,提出变更或解除合同呢?
贝斯哲认为:该等情况下提出变更或解除合同,若纠纷进入司法程序,风险较大。
原因在于:对于此次关税的调整,虽然有一定的不可预见性,但是并非不可避免或不可克服。且从实践中来看,关税调整属于常见的政府行为。对于从事进出口贸易的企业来说,这样的调整并不是罕见情形。且在订立贸易合同之初,也可通过约定“关税浮动”的相关条款,以此避免和克服该等情形下所产生的损失或责任。既然是有可能“避免和克服”,那么完全适用法律规定的“不可抗力”条款对合同进行变更或解除,就显得有些牵强。
另外,从国家政策和维持社会稳定的角度来看,若有太多司法判决将“关税提增”认定为“不可抗力”,则容易造成实践中每次关税的调整,就会有一些企业以此为由提出变更或解除合同。甚至有人会滥用该类判例,将“关税提增”类推并扩展到其他税种或其他政策的推行上,从而增加社会不稳定因素。
因而,该等情况下,可以以“关税提增”为由和交易对方协商。但若严格援引“不可抗力”条款解除合同,对企业而言存在法律风险。
二、可考虑适用“情势变更原则”,与合同对方协商
除援引“不可抗力条款”来应对此次关税调整外,“情势变更原则”也是可以考虑的一条路径。
根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条的规定:“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”
也就是说,在客观情况不足以认定为“不可抗力”的情况下,如果该等情况确实造成了继续履行合同“显示公平”或“合同目的不能实现”的,也可以以此为由提出变更或解除合同。
但是需要说明的是,适用“情势变更原则”来变更或解除合同,在实践中难度往往比认定不可抗力要大得多。因为“显示公平”和“合同目的不能实现”本身没有一个确切的衡量界限,需要个案进行分析。
为便于理解,贝斯哲以案例方式,就“显示公平”说明如下:
A公司是汽车经销商,甲通过A公司购买价格为150万元的进口高档汽车,并预付了30万元定金。6个月后,A公司通知甲提车,但同时告知,因国家汽车消费税政策调整,税率由20%增加到40%,因此甲提车时需要额外支付30万元的价款。甲因此将A公司起诉到法院。A公司则以“情势变更原则”作为抗辩理由,认为“若按照原价款交易,对A公司显示公平”。
经测算,税率增加后,A公司取得该车实际支付的价格大约为140万左右,与《汽车销售合同》中约定的150万元之间,有近10万元的差额。也就是说,即使按照原合同继续履行,A公司仍然有仅10万元的利润空间。
从司法实践的情况来看,上述情况下,只要A公司还有利润空间,没有出现严重低于成本价的情况。也就是说,只是“赚少了”,而不是“卖赔了”,那么通常来说,是不太可能适用“情势变更原则”的。反之,若税率增加后,A公司取得该车辆的实际支出远超过合同约定价格的,那么A公司“变更或解除原销售合同”的主张将更容易被法院认可。
需要特别说明的是,上述分析均是基于买卖双方约定适用中国法律而作出的。若双方约定采用其他国家或地区法律的,在“不可抗力”和“情势变更”的定义和适用上会存在差异。
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- 2020年起,境内自然人可直接持股外商投资企业丨贝斯哲 (2020年1月9日)
- 台资企业将取消商委备案,但性质上并不会等同内资企业丨贝斯哲 (2020年1月9日)
- 北京服务业向外资进一步开放9条试点措施落地丨贝斯哲 (2019年12月18日)
- 正大集团旗下亚洲第一家高科技全自动无人饲料工厂今日开工奠基丨贝斯哲 (2019年12月18日)
- 重磅:《外商投资法实施条例》获得通过丨贝斯哲 (2019年12月18日)
- 一图读懂今日新颁《市场准入负面清单(2019年版)》丨贝斯哲 (2019年12月5日)
- 最新!国务院发布关于进一步做好利用外资工作的意见丨贝斯哲 (2019年11月21日)
- 《外商投资法实施条例》征求意见 台港澳仍参照外商待遇丨贝斯哲 (2019年11月7日)
- 最新!持台湾居民居住证可与大陆居民享同等购房资格!丨贝斯哲 (2019年11月7日)
- 第一家亏损生物医药企业凭什么成功闯关科创板丨贝斯哲 (2019年11月2日)
- 点赞!外商投资企业资本金可用于境内股权投资了!|贝斯哲 (2019年10月29日)
- 金融业对外开放再出大招!丨贝斯哲 (2019年10月15日)
- 进口预包装食品标签那些事儿丨贝斯哲 (2019年9月24日)
- 最新!上海促进外商投资26条发布!丨贝斯哲 (2019年9月19日)
- “篱笆扎得紧,野狗钻不进”——谈大陆台商土地厂房受骗事宜丨贝斯哲 (2019年9月11日)
- 虚假违法广告典型案例公布 医药保健行业成重灾区丨贝斯哲 (2019年9月11日)
- 自贸区“证照分离”全覆盖试点 丨贝斯哲 (2019年8月28日)
- 上海进一步开放外资进入服务业丨贝斯哲 (2019年8月15日)
- 上海再放大招 出台30条促进跨国公司地区总部发展丨贝斯哲 (2019年8月15日)
- 《亲爱的,热爱的》,少一点都不行丨贝斯哲 (2019年8月5日)
- 同业竞争红线难突破,从和舰芯片止步科创板看台资企业大陆挂牌的头号障碍丨贝斯哲 (2019年7月29日)
- 重磅!上海自贸区外汇改革新亮点!外资企业资本金可结汇用于境内股权投资了!丨贝斯哲 (2019年7月17日)
- 外商在自贸区可以从事哪些业务?丨贝斯哲 (2019年7月11日)
- 说说境内个人境外投资那些事儿丨贝斯哲 (2019年7月11日)
- 2019年版外商投资负面清单公布丨贝斯哲 (2019年7月2日)
- 战略性新兴技术企业有望创业板“借壳”上市 | 贝斯哲 (2019年7月2日)
- 2019年版鼓励外商投资产业目录今出台丨贝斯哲 (2019年7月2日)
- 外资准入负面清单之外的限制性规定或将在年底前全面取消丨贝斯哲 (2019年6月20日)
- 限制出境,一招锁住外籍失信人“命门” 丨贝斯哲 (2019年6月5日)
- 上海按捺不住了 出台政策抢夺民企总部丨贝斯哲 (2019年5月23日)
- 今年,拭目以待这些与外商投资有关的法规出台!丨贝斯哲 (2019年5月23日)
- 不要随便搬出“苍老师”!上海五例虚假违法广告被点名 | 贝斯哲 (2019年5月23日)
- 台青大陆创业得失谈:股东之间利润分配意见不一时怎么办?丨贝斯哲 (2019年5月23日)
- 《商标法》新修, “商标蟑螂”再遭狙击丨贝斯哲 (2019年5月22日)
- 台青大陸創業,不得不知的公章使用ABC 丨貝斯哲 (2019年5月22日)
- 国务院发布《降低社会保险费率综合方案的通知》丨贝斯哲 (2019年5月22日)
- 最高院发布涉台“36条”,便利台籍人员在大陆参与司法活动丨贝斯哲 (2019年5月22日)
- 外籍个人如何申请《中国税收居民证明》?丨贝斯哲 (2019年5月21日)
- 动产抵押登记新规出台 不再审查动产真实性丨贝斯哲 (2019年5月21日)
- 上海外商投资建筑业企业开放程度抢眼,出台62条支持自贸区深化改革实施方案丨贝斯哲 (2019年5月21日)
- 台灣聯電大陸子公司擬登陸科創板 入首批受理名單丨貝斯哲 (2019年5月21日)
- 重磅!三部门联合发布深化增值税改革有关政策丨贝斯哲 (2019年5月21日)
- 上海理性处罚轻微违法行为 不再劈头开罚单丨贝斯哲 (2019年5月21日)
- 总理记者会 16条利好丨贝斯哲 (2019年5月21日)
- 一图看懂综合保税区的21条红利丨贝斯哲 (2019年5月20日)
- 两会给外商投资企业提供了哪些发展机遇?丨贝斯哲 (2019年5月20日)
- BVI开曼新法未明 台商勿慌丨贝斯哲 (2019年5月20日)
- 企业赴境外投资时的审查要点丨贝斯哲 (2019年5月20日)
- 《外商投资法》亟待解决的几个现实问题 (2019年4月2日)
- 台商如何判斷自己在大陸有無“住所”?丨貝斯哲 (2019年3月7日)
- 股权激励实施中的几大忠告丨贝斯哲 (2019年3月7日)
- 中共中央政治局会议定调明年经济,机构解读来了! (2018年12月27日)
- 外资企业土地厂房转让后的交易款可否直接汇到境外? | 贝斯哲 (2018年12月26日)
- 保健食品、醫療器械、藥品等要注意了!廣告將被嚴查!丨貝斯哲 (2018年12月26日)
- 首例!台湾金融机构直接入股大陆银行丨贝斯哲 (2018年12月26日)
- 贝斯哲成功协助广东省某外资企业跨境货款形成的债权转为增资 (2018年12月26日)
- 浙江减负动真格了!省政府从税收、社保、融资、用地等给出一揽子政策丨贝斯哲 (2018年10月30日)
- 海南自贸区方案公布,多项政策惠及外商投资丨贝斯哲 (2018年10月19日)
- 未按薪资全额缴纳社保,风险到底有多大?丨贝斯哲 (2018年10月19日)
- “证照分离”改革11月10日起在全国推开丨贝斯哲 (2018年10月12日)
- 外籍个人出国“坐月子”优惠政策有望继续实施丨贝斯哲 (2018年10月12日)
- 干货来了!企业经营法律风险60项提示丨贝斯哲 (2018年9月30日)
- 国税总局发文强调社保不可“集中清缴”,政府信任危机浮出水面丨贝斯哲 (2018年9月30日)
- 政府新规整治闲置用地 力推土地“增存挂钩”丨贝斯哲 (2018年9月30日)
- 荣成环科缘何撤回A股上市申请?丨贝斯哲 (2018年9月30日)
- 总理说了:适当降低社保费率 确保总体上不增加企业负担 | 贝斯哲 (2018年9月9日)
- 別怪我沒有提醒你 20萬買一個字值還是不值丨貝斯哲 (2018年9月9日)
- 外商撤资 一走了之行不通丨贝斯哲 (2018年9月8日)
- 校外补习班 要整顿了丨贝斯哲 (2018年9月8日)
- 外商投资幼儿兴趣教育班,或可直接登记,无须再经教育部门许可了!丨贝斯哲 (2018年8月27日)
- 台胞可以参加银行业专业人员职业资格考试丨贝斯哲 (2018年8月10日)
- 涉外投资行政许可事项取消的解读(二)丨贝斯哲 (2018年8月10日)
- 涉外投资行政许可事项取消的解读(一)丨贝斯哲 (2018年8月10日)
- 从荣成环科的反馈意见和更新申报稿,看发审委审查重点丨贝斯哲 (2018年8月10日)
- 上海工商加強互聯網廣告整治 多家台資企業中招丨貝斯哲 原创 (2018年8月10日)
- 慎用明星表情包,小心踩雷!丨贝斯哲 (2018年8月3日)
- 廣告用語一字不當罰萬金 台商小心丨貝斯哲 (2018年7月27日)
- 独家:全国各地惠台政策汇总丨贝斯哲 (2018年7月24日)
- 昆山今发布惠台68条丨贝斯哲 (2018年7月24日)
- 上海扩大开放100条 打造新一轮开放新高地 (2018年7月24日)
- 台商上海買房有新規 置產受限丨貝斯哲 (2018年7月11日)
- 东莞总部经济补贴政策即将印发,新迁入总部企业最高奖励1亿元丨贝斯哲 (2018年7月4日)
- 中美贸易战,企业能否适用不可抗力条款变更合同或解约丨贝斯哲 (2018年6月29日)
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- 六举措营造公平透明便利的、更有吸引力的投资环境丨贝斯哲 (2018年6月12日)
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- 外资工厂物业产权有望分割登记 江浙促进外资增长政策值得期待 (2018年6月12日)
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- 在陸台商兩極化加劇丨貝斯哲 (2018年3月1日)
- 新规速递:发改委发布2018年版境外投资敏感行业目录 | 贝斯哲 (2018年2月26日)
- 昆山深化两岸产业合作又出新导向,明确14项改革措施丨贝斯哲 (2018年2月26日)
- 员工超过200人的企业,上市是否可以实现“全民狂欢”?丨贝斯哲 (2018年2月2日)
- 明明是爱国者,却要遭受处罚?!中国地图到底该怎么用到宣传中?丨贝斯哲 (2018年2月2日)
- 国税总局和工商联网了!丨贝斯哲 (2018年2月2日)
- 大陆多地楼市放开限购丨贝斯哲 (2018年1月21日)
- 台灣勞基法修正案三讀通過 原則不變 增4彈性丨貝斯哲 (2018年1月19日)
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- 《企业境外投资管理办法》,是放还是收?丨贝斯哲 (2018年1月3日)
- 2018年1月1日,又一波新规来袭,你准备好了吗?丨贝斯哲 (2018年1月3日)
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- 香港公司是台商投资大陆的最佳境外公司选择吗? (2017年12月20日)
- 那些上市过程中被要求披露的七大姑和八大姨们丨贝斯哲 (2017年11月16日)
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- 一图看懂《公司法》司法解释四丨贝斯哲 (2017年9月15日)
- “我的地盘我做主”?未必!近期工业厂房自主交易严格受控 | 贝斯哲 (2017年9月11日)
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- 境外间接转让股权的几个关键问题丨贝斯哲 (2017年8月10日)
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- 重磅 | 汶莱政府不再提供境外公司 台商布局面临调整 (2017年4月4日)
- 评析 | 政策给力 台企总部纷纷落户昆山 (2017年2月23日)
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- 新聞評析 | 女神結婚了,外商投資企業的設立及變更速度加快了 (2017年2月22日)
- 9月1日起,一波外資新規來襲~ (2017年2月22日)
- 專欄 | 冠“江蘇”行政區劃的外商投資企業名稱標準較前提高 (2017年2月22日)
- 最新消息丨9月26-30日,上海市商務委將暫停受理外商投資企業的設立及變更申報事項 (2017年2月22日)
- 政策解讀|“五證合一”對企業的影響分析 (2017年2月22日)
- 新規解析│两張圖表看懂外商投資備案制 (2017年2月22日)
- 專欄 | 賣地還是賣廠 (2017年2月22日)
- 台商帐户开查 风声骤紧 (2017年2月22日)
- 新规解读|抢先读!商标审查与审理标准新亮点 (2017年2月22日)
- 实务解析|外商投资企业如何选择注册资本的币种表示? (2017年2月22日)